PPP項目股權轉讓操作要點(diǎn)

      PPP模式作為基礎設施和公共服務(wù)建設項目的運作模式，對投資人的投資、建設、運營(yíng)能力等要求較高。PPP項目通常由政企雙方合資設立項目公司，由項目公司對項目開(kāi)展投融資、建設、運營(yíng)維護等工作。其中，政府方在項目公司中的持股比例應當低于50%、且不具有實(shí)際控制力及管理權。

根據國際經(jīng)驗，為了提升項目公司的價(jià)值和提前兌現投資人的股權價(jià)值，在PPP項目不同階段應相應調整股權結構。另外，我國PPP相關(guān)政策在一定程度上同意項目公司股權對外轉讓?zhuān)?，財金?019〕10號文規定“鼓勵通過(guò)股權轉讓、資產(chǎn)交易、資產(chǎn)證券化等方式，盤(pán)活項目存量資產(chǎn)，豐富社會(huì )資本進(jìn)入和退出渠道”。當項目公司中的社會(huì )資本方發(fā)生變化，可能會(huì )影響PPP項目公司對項目的運營(yíng)管理效果。因此，PPP項目社會(huì )資本股權轉讓操作尤為重要，需要重點(diǎn)關(guān)注以下問(wèn)題：

1、股權鎖定期

PPP股權轉讓包括項目公司內部轉讓與對外轉讓?zhuān)渲?，社?huì )資本方對外轉讓股權會(huì )被設置股權鎖定期。鎖定期，是指限制社會(huì )資本轉讓其所直接或間接持有的項目公司股權的期間，即股權鎖定期內社會(huì )資本方不得轉讓股權?！蛾P(guān)于規范政府和社會(huì )資本合作合同管理工作的通知》（財金〔2014〕156號）規定，“常見(jiàn)的鎖定期是自合同生效日起，至項目開(kāi)始運營(yíng)日后的一定期限（例如2年，通常至少直至項目缺陷責任期屆滿(mǎn)）”。鎖定期滿(mǎn)后，社會(huì )資本可以通過(guò)股權轉讓方式退出項目，實(shí)現投資變現。

圖 1 股權鎖定期設置類(lèi)型

2、受讓方資格條件

實(shí)踐中，PPP項目合同中可以約定受讓方資格條件，也可以不約定受讓方資格條件。一般來(lái)講，受讓方須具備有效承接本項目的技術(shù)能力、財務(wù)信用、運營(yíng)管理等能力，完全理解并接受《股東協(xié)議》、《PPP項目合同》等相關(guān)協(xié)議規定，并以書(shū)面形式明確承繼原股東方在項目公司項下的權利義務(wù)。

除了對受讓方有資格條件要求外，還會(huì )對轉讓方設置連帶責任，防止股權受讓方無(wú)法勝任項目后期運營(yíng)，導致項目運營(yíng)管理工作出現問(wèn)題。例如，在股權轉讓試運營(yíng)期結束后，若第三方的運營(yíng)管理工作低于PPP項目合同約定的標準，則社會(huì )資本方與第三方的股權轉讓合同不具備生效條件，社會(huì )資本方與第三方應當根據相關(guān)協(xié)議約定承擔相應的責任。

3、股權轉讓流程

PPP項目公司社會(huì )資本股權轉讓一般要滿(mǎn)足以下條件：

（1）股東會(huì )或公司章程規定的議事機構同意；

（2）受讓方的資格條件符合PPP項目合同約定，并且受讓方承諾全面履約；

（3）政府方的書(shū)面同意。除此之外，從PPP項目中標社會(huì )資本性質(zhì)來(lái)看，國有企業(yè)（包括地方國企、央企和央企下屬企業(yè)、其他國企）在中標社會(huì )資本中占據較大份額。因此，當PPP項目公司的社會(huì )投資人為國企時(shí)，其對外進(jìn)行股權轉讓?zhuān)€需要遵守國有資產(chǎn)交易的相關(guān)規定。

 《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條規定：“除按照國家規定可以直接協(xié)議轉讓的以外，國有資產(chǎn)轉讓?xiě)斣谝婪ㄔO立的產(chǎn)權交易場(chǎng)所公開(kāi)進(jìn)行。轉讓方應當如實(shí)披露有關(guān)信息，征集受讓方；征集產(chǎn)生的受讓方為兩個(gè)以上的，轉讓?xiě)敳捎霉_(kāi)競價(jià)的交易方式”?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》（32號令）第三條規定“本辦法所稱(chēng)企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為包括：（一）履行出資人職責的機構、國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)轉讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權益的行為（以下稱(chēng)企業(yè)產(chǎn)權轉讓?zhuān)?；……?/span>

圖 2 國有資產(chǎn)交易行為

例如，PPP項目公司中的社會(huì )投資人（簡(jiǎn)稱(chēng)A公司），A公司轉讓其持有的PPP項目公司的股權，如果A公司屬于“三類(lèi)主體”（國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)），則應當進(jìn)場(chǎng)交易；如果A公司不屬于“三類(lèi)主體”，則無(wú)需進(jìn)場(chǎng)交易。至于PPP項目公司是否屬于“三類(lèi)主體”，以及A公司在PPP項目公司持股多少，在所不問(wèn)。（關(guān)于“國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)”的界定，本文暫不詳述）

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》（32號令）第七條規定：“國資監管機構負責審核國家出資企業(yè)的產(chǎn)權轉讓事項。其中，因產(chǎn)權轉讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權的，須由國資監管機構報本級人民政府批準”。

圖 3 產(chǎn)權轉讓流程